Adwords, aanstasting functies merk In deze zaak stelt Interflora, die een wereldwijde bezorgservice voor bloemen aanbiedt, dat Marks & Spencer inbreuk maakt op het merk INTERFLORA, omdat zij verschillende met dat merk overeenkomende of erop lijkende tekenreeksen als trefwoorden in de door Google aangeboden advertentiedienst „AdWords” heeft gekocht en op basis daarvan advertenties voor zichzelf laat verschijnen. In het arrest maakt het Hof duidelijk dat merkhouders alleen tegen dergelijk merkgebruik kunnen optreden als één van de functies van het merk worden aangetast. Het gaat daarbij om door het Hof als wezenlijk bestemde herkomstaanduidingsfunctie, maar ook om de investeringsfunctie (en reclamefunctie). Het Hof benadrukt dat niet alleen de wezenlijke herkomstaanduidingsfunctie, maar ook andere functies van het merk zijn beschermd. Ook die mogen niet door concurrenten worden aangetast. Voor het eerst behandelt het Europese Hof de investeringsfunctie van het bekende merk als zijnde een beschermde functie. Het gaat dan om de functie van het merk de reputatie te behouden die consumenten kan aantrekken en aan de merkhouder kan binden. Als die functie wordt aangetast door het adword gebruik, kan dat worden verboden. Dat kan echter niet als de merkhouder zijn marketinginspanningen moet opvoeren ten gevolge van de handelwijze van de concurrent of als consumenten daardoor overstappen van waren van de merkhouder naar de concurrent. Bekende merken kunnen ook optreden indien er ongerechtvaardigd voordeel wordt getrokken uit of afbreuk wordt gedaan aan het onderscheidend vermogen of de reputatie van het bekende merk. Daarvan kan sprake zijn indien door het adword gebruik het merk tot een generieke term verwordt. Daarvan kan ook sprake zijn indien het bekende merk als adword wordt geselecteerd, indien daardoor zonder geldige reden ongerechtvaardigd voordeel wordt getrokken uit het merk. Van dat laatste is in elk geval sprake indien imitaties van de producten van de bekende merkhouder worden aangeboden. Echter, als de reclame slechts een alternatief voorstelt voor de waren van de bekende merkhouder zonder dat het bekende merk verwatert, en zonder dat één van de functies van het bekende merk worden aangetast, is er sprake van eerlijke concurrentie. De nationale rechts zullen met toepassing van al deze criteria moeten beoordelen of de aan hen voorgelegde adword advertenties deze toetsen kunnen doorstaan.
KB 283/285/346/371/372/391/505/778/819
IEF 12720