HvJ EG 18 juni 2009 (L’Oréal/Bellure) art. 2.20 lid 2 sub c, schade: ‘ongerechtvaardigd voordeel trekken’ soortgelijke waren of diensten, ‘kielzog-varen’

Ongerechtvaardigd voordeel trekken –art. 2.20 lid 2 sub c Maar nu kan bij de bekende merkhouders de vlag uit: ‘verwatering’ is misschien moeilijk te bewijzen, ‘ongerechtvaardigd voordeel trekken’ is dat niet: Voor optreden op grond van art. 2.20 lid 1 sub c BVIE, meer in het bijzonder wegens ongerechtvaardigd voordeel van een derde, is noch vereist dat er sprake is van verwarringsgevaar, noch dat er gevaar bestaat dat aan dat onderscheidend vermogen of die reputatie afbreuk wordt gedaan, of, meer algemeen, aan de houder ervan schade wordt berokkend. Het voordeel dat voortvloeit uit het gebruik door een derde van een teken dat overeenstemt met een bekend merk, wordt ongerechtvaardigd getrokken wanneer hij door dit gebruik in het kielzog van het bekende merk probeert te varen om te profiteren van de aantrekkingskracht, de reputatie en het prestige van dat merk, en om zonder financiële vergoeding profijt te halen uit de commerciële inspanning die de houder van het merk heeft geleverd om het imago van dit merk te creëren en te onderhouden. Wanneer een derde niet voldoet aan de eisen voor vergelijkende reclame (art. 6:194a BW) kan de merkhouder het gebruik van een identiek teken voor identieke waren of diensten op grond van art. 2.20 lid 1 sub a BVIE verbieden, ook wanneer dat gebruik geen afbreuk kan doen aan de wezenlijke functie van het merk, die erin bestaat de herkomst van de waren of diensten aan te duiden, mits dat gebruik afbreuk doet of kan doen aan één van de overige functies van het merk. Tot die overige functies behoren de kwaliteitsfunctie, de communicatiefunctie, de investeringsfunctie en de reclamefunctie. Bij reclame als imitatie is niet aan die eisen voldaan (wegens ‘oneerlijk voordeel’).

TT: Het begrip ongerechtvaardigd voordeel in het merkenrecht en het begrip oneerlijk voordeel in het vergelijkende reclamerecht dient op dezelfde wijze uitgelegd te worden. (=juist)

KB 283/285/339/346/371/373/771/775/778/779

KB339: mogelijkheid van afbreuk aan andere functies, zoals de communicatie-, investerings- en reclamefunctie.